I primi abitanti stabili nel territorio ticinese sono opera di agricoltori neolitici, installatisi nelle vallate sudalpine alla fine dell’epoca glaciale, ossia fra 6500 e 7000 anni fa. Testimonianze di questi insediamenti sono state portate alla luce a Bellinzona, Carasso, Ascona e Coldrerio. Le tracce delle presenze abitative durante l’età del bronzo confermano una ripartizione territoriale analoga a quella del neolitico. Mancano per contro prove dirette delle zone abitate durante l’età del ferro, anche se la distribuzione delle necropoli nel territorio dimostra che tra il VI e il III sec. a.C. gli insediamenti si consolidano in zone poco diverse dalle attuali. Si tratta di una popolazione autoctona, appartenente alla tribù dei Leponti, nella cui cultura materiale si notano influssi celtici e italici, determinati dai traffici commerciali di transito. Tutti i ritrovamenti archeologici dell’area ticinese escludono un’invasione militare romana, a differenza di quanto e avvenuto nella regione dell’Altipiano, posto ai limiti settentrionali dell’impero. I ritrovamenti testimoniano invece una compenetrazione culturale tale che, sul finire del I secolo a.C., si può parlare di romanizzazione conclusa. Il battistero di Riva San Vitale è uno dei più antichi monumenti cristiani in muratura della Svizzera. Il processo di cristianizzazione sulle terre ticinesi si svolge in una popolazione fortemente impregnata di cultura romana, nella quale le grandi migrazioni dei popoli germanici lasciano solo qualche traccia.
Verso la fine dell’impero romano, popolazioni in fuga dalle regioni padane si rifugiano nelle aree prealpine, dando impulso ai centri romani. Bellinzona, chiave dei passi alpini, si conferma quale punto strategico nei rapporti e negli scontri fra le potenze del settentrione e del meridione d’Europa. Alcune tracce archeologiche forniscono qualche esempio dell’abitato altomedievale. Nel grande recinto fortificato di Castel Grande a Bellinzona, come a Carasso, si sono individuate tracce di abitazioni a pianta quadrata costruite con muri a secco. Il complesso Maghetti di Lugano è invece, nell’VIII-IX secolo, un’importante struttura di depositi e attività artigianali. Lo studio dei resti vegetali ritrovati nei sedimi del frantoio-mulino, dell’essiccatoio e di alcuni depositi, danno un’idea dell’alimentazione dell’epoca, fondata su frumento, segale, miglio, panico, orzo, fave, piselli, castagne e olio di noci.
Le prime tracce del cristianesimo in Ticino datano della fine del IV secolo, mentre una spinta decisiva alla sua diffusione si ha con il vescovo milanese Ambrogio, con l’appoggio della sede vescovile di Como. A partire dal V secolo sorgono, nei centri più importanti, le prime chiese parrocchiali cui vengono ad aggiungersi, sicuramente già nel VII secolo, altri piccoli edifici di culto sparsi nel territorio, a testimonianza di una presenza sempre più marcata della religione cristiana e delle sue strutture. Dopo la caduta dell’Impero romano d’Occidente, le terre ticinesi vengono assoggettate dai Goti e dai Bizantini, per poi essere integrate, nel VI secolo, nel regno longobardo, che ha come capitale Pavia. Alcuni esponenti di famiglie longobarde, come Totone da Campione e Attone vescovo di Vercelli, hanno notevole influsso sui destini politici ed ecclesiastici della nostra regione. I canonici milanesi eserciteranno, anche nei secoli successivi, il potere spirituale e temporale nelle valli di Blenio e della Leventina.
I Franchi, conquistando il regno longobardo nel 774, danno un nuovo ordinamento alle terre ticinesi, che tuttavia e destinato ben presto a sfaldarsi in seguito al frazionamento feudale del potere, che caratterizza i secoli precedente il Mille. Sono soprattutto gli enti ecclesiastici che riescono a conquistare un notevole grado di autonomia, specie nel Sottoceneri, divenendo vere e proprie signorie territoriali. Spesso in conflitto tra di loro, la chiesa vescovile di Como, i monasteri benedettini di S. Ambrogio di Milano e quelli di S. Pietro in Ciel d’Oro di Pavia esercitano la loro sovranità. Il vescovo di Como finirà con il conquistare salde posizioni di potere a Bellinzona, a Locarno e soprattutto a Lugano, raggiungendo l’apice della sua sovranità, caratterizzato da tutte le prerogative di un signore feudale, nel secolo XI. Gradatamente tuttavia, tutti i poteri pubblici che la chiesa comasca era riuscita ad accumulare nelle regioni ticinesi passeranno nelle mani del comune di Como. La popolazione residente e molto legata alla terra, dalla quale trae pressoché tutto l’occorrente per vivere, ma, salvo alcune esigue parcelle, gli appezzamenti agricoli sono di proprietà quasi esclusiva di chiese e monasteri, nonché di grandi e piccoli casati nobili, locali o stranieri.
Il movimento comunale segna in profondità la storia urbana italiana dal secolo XI in poi e caratterizza pure l’evoluzione delle terre ticinesi in un’epoca in cui appaiono nuove forze sociali, aumentano la popolazione e la produzione, si rianimano gli scambi commerciali e si aprono nuove vie di transito (S. Gottardo, fine sec. XII). Nella secolare lotta per l’affermazione e per la difesa del territorio soggetto, il comune di Como e la città di Milano si fronteggiano in una guerra decennale, cui seguiranno numerosi altri conflitti, acuiti dalle guerre contro l’impero e da lotte interne per il potere. Dopo alterne vicende, Milano (dove ha nel frattempo prevalso la famiglia dei Visconti) ottiene nel 1335 la definitiva vittoria contro la città di Como (nella quale è emersa la famiglia Rusconi). La potente capitale lombarda diventa capitale di uno stato che, nella seconda metà del Trecento, si estende su buona parte dell’Italia settentrionale. Bellinzona verrà conquistata nel 1340, Locarno nel 1342, Blenio e Leventina cadranno in mano viscontea dal 1344.
I Visconti e gli Sforza, loro successori, assegneranno in seguito i loro territori ticinesi, eccettuato Bellinzona, a famiglie di nobili, locali e straniere. Gli Svizzeri, reduci dalle vittorie militari di Sempach e Näfels, approfittano della morte del potente duca Gian Galeazzo Visconti per occupare una prima volta la Leventina e Bellinzona, ma saranno sconfitti dalla reazione milanese nella battaglia di Arbedo del 1422. Solo dopo la sconfitta ducale di Giornico nel 1478, gli Urani ottengono definitivamente questo primo lembo di terra al di qua delle Alpi, conquistando il controllo dei passi alpini e della fortezza di Bellinzona. La loro determinazione ad espandersi verso sud, agevolata dalla crisi del ducato milanese in guerra con la monarchia francese, sarà coronata da successo nei primi anni del Cinquecento.
Gli Svizzeri raggiungono il massimo della loro potenza militare tra la metà del Quattrocento e il primo decennio del Cinquecento. Si impadroniscono dei nodi delle vie alpine, Bellinzona, Chiavenna, Domodossola , dilagando a sud e riuscendo perfino a dominare per breve tempo lo stato di Milano. Sconfitti a Marignano (1515), gli Svizzeri devono però cedere la Lombardia alla Francia (che dopo alcune guerre la consegnerà alla Spagna), ma non rinunciano agli accessi alpini, troppo importanti per i loro interessi commerciali. Le otto piccole regioni corrispondenti agli attuali distretti del Cantone Ticino, divengono così i baliaggi italiani degli Svizzeri. Pur sovrapponendo la loro autorità, esercitata per mezzo di un governatore e giudice chiamato comunemente landfogto, gli Svizzeri rispettano gli ordinamenti e le consuetudini preesistenti. Ogni baliaggio viene così a costituire un piccolo mondo autonomo con i propri statuti, le proprie assemblee e i propri pesi e misure. I cantoni sovrani verificano annualmente in loco l’operato dei landfogti per il tramite di una commissione di loro rappresentanti. La gelosia campanilistica fra i comuni, le divergenze o concorrenze fra i baliaggi, le lungaggini dei cantoni sovrani e la mancanza di mezzi contribuiscono ad ostacolare la realizzazione di grandi opere di interesse comune. La posizione geografica e la condizione politica dei baliaggi ticinesi ostacolano in modo determinante la diffusione della riforma protestante. Il valico del S. Gottardo che conduce nel canton Uri, rimasto cattolico, fa da filtro alla circolazione di idee e libri protestanti.
A sud, in Lombardia, sono presenti gruppi di riformati, controllati tuttavia dall’Inquisizione. Ai landfogti svizzeri è inoltre vietato di fare propaganda per la riforma nei baliaggi. Nonostante queste premesse, non mancano i tentativi i diffondere la nuova dottrina, soprattutto nei centri. Solo a Locarno tuttavia, dove ha un ruolo fondamentale il prete Giovanni Beccaria, le idee riformate riscontrano un certo successo presso le famiglie benestanti. L’estendersi della riforma allarma le autorità dei cantoni cattolici. Il 15 novembre 1554, la Dieta di Baden ordina ai riformati locarnesi di tornare al cattolicesimo o di abbandonare la città. Più di 170 persone rifiutano l’imposizione e si trasferiscono a Zurigo, dove alcuni raggiungeranno una confortevole posizione sociale. Il Concilio di Trento (1545-1563) affida ai vescovi il rinnovamento della Chiesa. Il primo ad agire nelle terre ticinesi e il cardinale milanese Carlo Borromeo, che compie numerose visite pastorali, intervenendo anche con estremo rigore per correggere idee e comportamenti ritenuti sbagliati. Una conseguenza molto importante del rinnovamento e l’istituzione della Dottrina Cristiana, un’associazione il cui scopo non è solamente di trasmettere ai ragazzi il catechismo, ma anche di insegnar loro a leggere. Questa attività è il primo passo sulla strada dell’istruzione popolare, che nel Seicento e nel Settecento viene estesa allo scrivere e al far di conto ad opera delle scuole parrocchiali e comunitarie.
Con l’Atto di Mediazione nasce la nuova Confederazione di 19 cantoni: tra quelli nuovi compare anche il Ticino con capitale Bellinzona. Il 20 maggio 1803 si insediano le prime autorità costituzionali: un Gran Consiglio di 110 deputati, fra i quali viene eletto un Governo di 9 membri. I magistrati ticinesi devono subito confrontarsi con polemiche regionalistiche tra Lugano e Bellinzona per la scelta della capitale, ma anche con altri problemi ben più seri e acuiti dalle difficoltà finanziarie, quali la costruzione della rete stradale, l’istruzione del popolo, la lotta all’indigenza e alle malattie endemiche. L’integrità stessa del cantone è messa in pericolo quando Napoleone, divenuto imperatore, trasforma la Repubblica Cisalpina in Regno d’Italia, che intende ampliare con l’annessione di parte del Ticino.
L’Atto di Mediazione di Napoleone Bonaparte nel 1803 permise al Ticino l’entrata nella Confederazione Svizzera come “cantone sovrano”. Napoleone pretese però che la Svizzera mettesse a disposizione da 18’000 a 12’000 soldati (la Division Suisse) per il suo esercito.

Contingenti ticinesi, circa 600 uomini,furono incorporati nell’esercito francese e se ne ha particolarmente memoria nella campagna di Russia del 1812 di Napoleone, soprattutto per il passaggio del fiume Beresina, gelato nel freddo inverno russo.
Per un giorno intero, 1’300 soldati svizzeri riuscirono a coprire la ritirata francese dall’impeto di 40’000 soldati russi, mentre il resto dell’esercito francese (o ciò che ne era rimasto) attraversava il fiume su pontoni.
Il numero dei caduti svizzeri fu molto alto, solo 300 soldati sopravissero, ma i francesi furono salvati dalla sconfitta totale.
Qui gli Svizzeri dimostrarono la loro bravura, capacità e resistenza da montanari, comportandosi da veri eroi.

Solo la disastrosa campagna di Russia costringe l’imperatore a ritirare dalla Svizzera le truppe d’occupazione salvando il Ticino. Con la sconfitta di Napoleone nel 1813 crolla però anche il sistema della Mediazione. Nel 1829 il giovane Stefano Franscini pubblica un opuscolo che denuncia le piaghe del regime e ne chiede la fine. Gli effetti della pubblicazione sono devastanti e il regime dei Landamani è liquidato a furor di popolo. Nel 1830 viene approvata con solenni celebrazioni una costituzione liberale, che ripristina fra l’altro la libertà di stampa.
Tuttavia ben presto si manifesta fra la popolazione una netta divergenza di opinioni sul modo di intendere la libertà di stampa e sulla politica governativa, ciò che da corpo a due correnti: quella dei liberali puri (radicali) e quella dei moderati (o, come si dirà più tardi, dei conservatori). I moderati, in maggioranza fino al 1839, hanno per divisa la protezione della pubblica morale e della religione cattolica, la fedeltà al Patto del 1815, relazioni di buon vicinato con l’Austria, difesa delle istituzioni tradizionali e delle autonomie locali. I radicali, giunti al potere nel 1839 con un atto di forza, vanno in tutt’altra direzione: stato laico e centralizzato, suffragio universale, inviolabilità del diritto d’asilo e appoggio ai moti risorgimentali, riforma del Patto del 1815. L’antagonismo fra radicali e moderati diventa irriducibile e per tutto il XIX secolo si concentra attorno ad alcuni grandi temi: chiesa e stato, scuola laica e confessionale, federalismo e centralismo, città e campagna. La violenza caratterizza la contrapposizione fra i due schieramenti politici nel Paese durante il XIX secolo. Sanguinosi disordini e rivoluzioni si susseguono e nel 1875 le truppe federali devono occupare Lugano, in quel momento sede del governo, per evitare il peggio. L’antagonismo è anche geografico: i conservatori sono forti nelle regioni montane, mentre i radicali trovano larghi consensi nei centri popolosi e in espansione. Tra Sopra e Sottoceneri non corre buon sangue e più di una volta si medita di formare due cantoni separati. Le grandi riforme vengono vicendevolmente imposte da un partito sull’altro.
I radicali curano l’istruzione pubblica, creano i dipartimenti per dar ordine all’amministrazione, riorganizzano la giustizia, i comuni, i patriziati. Contestato dalle valli e dal clero per il suo indirizzo centralizzatore e laico, il governo radicale diventa autoritario e intransigente, perdendo progressivamente consensi: disperde con le armi nel 1855 la minacciosa opposizione dei conservatori, subordina la chiesa allo stato, toglie ai preti i diritti politici e introduce l’imposta diretta. Nel 1875 i conservatori arrivano al potere. Ridanno alla chiesa ampie libertà, cambiano gli indirizzi della scuola, introducono strumenti di democrazia diretta come il referendum, il diritto di iniziativa popolare costituzionale e di iniziativa legislativa, istituiscono il voto segreto e per comune e fissano la scelta della capitale stabile. Finiscono tuttavia con il diventare a loro volta intolleranti ed esclusivisti. Per insegnare ai turbolenti ticinesi a governare insieme, Berna impone, dopo la rivoluzione radicale del 1890, il sistema di elezione proporzionale, che in seguito obbliga i partiti alla collaborazione, favorisce la nascita di nuovi gruppi politici e chiude per sempre l’era degli atti di forza e della violenza politica. I due partiti storici, con l’applicazione del sistema elettorale proporzionale, sono costretti a dividersi dopo il 1890 i seggi in Consiglio di Stato in proporzione della loro forza e a governare insieme. Lo sviluppo economico del cantone porta negli anni successivi alla formazione di un ceto operaio, base sociale di un nuovo partito, quello socialista, che viene fondato nel 1900.
I radicali, trovando inizialmente nei socialisti degli alleati, si sentono abbastanza forti per rimettere in vigore nel 1904 un sistema maggioritario per l’elezione del governo, che lascia ai conservatori un solo rappresentante su cinque. Nel 1920, dopo la prima guerra mondiale, compare sulla scena politica un quarto partito, il partito agrario ticinese, che intende difendere gli interessi del ceto contadino. Conservatori, socialisti e agrari si alleano per far sancire dal popolo nel 1922 una riforma costituzionale, che introduce un nuovo sistema proporzionale per il governo e che permetterà l’ingresso di questi partiti nell’esecutivo, togliendo la maggioranza assoluta ai radicali. Questo sistema consociativo richiede partecipazione e collaborazione nel processo decisionale e nella gestione del potere e, negli anni fra le due guerre, una persistente agitazione politica accompagna la difficile ricerca del giusto equilibrio fra cooperazione e competizione fra i partiti. L’ascesa del fascismo in Italia provoca anche nel cantone qualche simpatia e la nascita di due movimenti estremisti di destra, che raccolgono tuttavia pochi voti alle elezioni del 1935. La minaccia nazista e la seconda guerra mondiale fanno maggiormente apprezzare ai Ticinesi le proprie istituzioni democratiche, compreso il sistema consociativo. Nel dopoguerra radicali e socialisti si alleano per una ventina d’anni (1947-1967). Nel 1969 il diritto di voto e di eleggibilità viene esteso alle donne.
Nello stesso anno una parte dei socialisti, scontenti della perdita di slancio del loro partito, danno vita al partito socialista autonomo, che dividerà i socialisti per ben oltre un ventennio, fino alla loro riunificazione. Nei decenni fra il 1910 e il 1950 la popolazione agricola continua a diminuire a vantaggio degli altri due settori. Comincia la produzione di energia idroelettrica, mentre il turismo conosce un grandissimo sviluppo. Dopo la seconda guerra mondiale e fino agli anni ottanta, il Cantone Ticino conosce un enorme sviluppo economico e un forte incremento demografico. Non solo cessa l’emigrazione, ma il cantone diventa terra di immigrati e offre pure lavoro a migliaia di frontalieri. Dal 1946 e fino all’inizio degli anni novanta, il PNL aumenta considerevolmente, frenato solo tra il 1971 e il 1976 da un periodo di inflazione e recessione. Rami trainanti, in mancanza di un polo industriale, sono le attività edili, bancarie e finanziarie, oltre al turismo. Lo sviluppo porta nel cantone un generale benessere materiale, accompagnato da alcuni inconvenienti legati ai massicci consumi, all’aumento del traffico motorizzato e alla concentrazione delle attività produttive nei centri e sul fondovalle, che chiamano gli enti pubblici a nuovi impegnativi compiti. Con l’inizio degli anni novanta inizia nel cantone un periodo di grave recessione economica, che si iscrive in un fenomeno di dimensioni europee e mondiali e che segna probabilmente l’inizio di un’epoca di transizione verso una nuova era.

Cassazione – Sezione Prima Civile

Sentenza 28 marzo 2003 n. 4736/2003

Presidente A. Saggio – Relatore A. Criscuolo

Svolgimento del processo

Con ricorso notificato il 20 settembre 1995 G. D. chiese al Tribunale di Napoli che fosse pronunziata la cessazione degli effetti civili del matrimonio da lui contratto con rito religioso il primo gennaio 1991 con F. L..

A sostegno della domanda addusse che erano trascorsi oltre tre anni dalla comparizione delle parti davanti al presidente del Tribunale nel giudizio di separazione personale concluso con decreto di omologazione in data 9 gennaio 1992. Aggiunse che da quel tempo l’effettiva convivenza era cessata e che lo stato di separazione perdurava.

Esperito senza esito il tentativo di conciliazione, il presidente del Tribunale determinò in via provvisoria l’assegno di mantenimento a favore della convenuta in lire 400.000 mensili e rimise le parti davanti al giudice istruttore per l’ulteriore corso del processo.

La convenuta L. si costituì e non si oppose al divorzio, ma chiese un adeguamento dell’assegno nella misura minima di lire 500.000 mensili.

All’esito dell’istruzione il Tribunale, con sentenza depositata il 23 luglio 1996, pronunziò la cessazione degli effetti civili del matrimonio celebrato tra le parti; pose a carico del D. il pagamento di un assegno mensile di lire 400.000, da adeguare secondo gli indici Istat su base annua; dichiarò compensate le spese del giudizio.

Il D. propose appello, chiedendo la riforma della sentenza nella parte in cui aveva riconosciuto alla L. il diritto ad un assegno di divorzio. A sostegno del gravame addusse che i presupposti per il riconoscimento di tale assegno non ricorrevano perché non era provata l’effettiva impossibilità per la convenuta di procurarsi da sola i mezzi necessari al suo sostentamento. L’appellante osservò, inoltre, che il Tribunale, nel determinare la misura dell’assegno, non aveva considerato la brevissima durata del matrimonio (appena sette mesi fino alla comparizione delle parti nella fase presidenziale del giudizio di separazione) e il fatto che l’ex casa coniugale e il relativo arredo erano stati acquistati dal medesimo appellante in epoca anteriore alla celebrazione del matrimonio. Egli, infine, dichiarò che – quale sottoufficiale dei carabinieri – riceveva uno stipendio netto di circa lire 2.500.000 al mese, col quale doveva provvedere non soltanto al proprio mantenimento ma anche a quello della sua convivente, dalla quale aveva avuto due figlie ancora in tenera età.

L’appellata si costituì per resistere al gravame, del quale contestò la fondatezza chiedendone il rigetto.

La Corte di appello di Napoli, con sentenza depositata il 13 luglio 1999, in parziale accoglimento dell’impugnazione determinò in lire 300.000 mensili, da rivalutare annualmente in base agli indici Istat, la misura dell’assegno dovuto dal D. alla L. e dichiarò compensate tra le parti le spese del grado.

La Corte territoriale considerò:

che, quanto al primo motivo, secondo il prevalente indirizzo della giurisprudenza condizioni indispensabili per il riconoscimento dell’assegno di divorzio (avente natura assistenziale) erano la mancanza, per il coniuge che lo richiedeva, di mezzi adeguati o l’impossibilità di procurarseli per ragioni obiettive e l’inferiorità della sua posizione economica rispetto all’altro coniuge, mentre gli altri criteri (condizioni dei coniugi, ragioni della decisione, contributo personale ed economico di ciascuno alla conduzione familiare e alla formazione del patrimonio di ciascuno e di quello comune, reddito di entrambi), valutati e confrontati alla luce della durata del matrimonio, erano destinati ad operare soltanto se l’accertamento dell’unico elemento obiettivo si fosse risolto positivamente;

che, nel caso in esame, dalla documentazione prodotta dalla L. risultava che costei era iscritta come disoccupata nelle liste di collocamento e dalle certificazioni mediche, inoltre, emergeva che l’appellata era affetta da “nevrosi reattiva con note fobico-ossessive in soggetto psicolabile”, malattia per la quale era sconsigliato l’espletamento di attività lavorative;

che, pertanto, poiché l’appellata aveva provato di essere priva di adeguati mezzi economici per ragioni indipendenti dalla sua volontà, il giudizio espresso dal Tribunale in ordine alla sussistenza dei presupposti richiesti dalla legge per il riconoscimento del diritto all’assegno andava condiviso;

che, invece, il secondo motivo d’impugnazione, col quale il D. aveva contestato la congruità dell’assegno di divorzio fissato dal primo giudice, appariva parzialmente fondato, perché una ponderata valutazione dei criteri indicati dall’art. 10 della legge n. 74 del 1987, messi anche in relazione alla breve durata della convivenza matrimoniale, conduceva a ritenere equa una riduzione dell’assegno medesimo a lire 300.000 mensili, da adeguare annualmente secondo gli indici Istat, in quanto tale somma si rivelava più aderente alle concrete possibilità economiche del D., avuto riguardo allo stipendio riscosso dall’appellante e all’esigenza di provvedere anche al mantenimento della sua nuova compagna e delle due figlie avute dalla stessa.

Contro la suddetta sentenza il D. ha proposto ricorso per cassazione, affidato ad un unico articolato motivo, illustrato con memoria. L’intimata non ha svolto in questa sede attività difensiva.

Motivi della decisione

Con l’unico mezzo di cassazione il ricorrente denunzia violazione e falsa applicazione dell’art. 5, sesto comma, della legge n. 898 del 1970 (come modificato dalla legge 6 marzo 1987, n. 74) e dell’art. 116 c.p, c., nonché omessa, insufficiente, contraddittoria motivazione su punto decisivo della controversia, in relazione all’art. 360, nn. 3 e 5, cod. proc. civile.

La legge n. 74 del 1987, modificando la precedente disciplina dell’assegno di divorzio, avrebbe subordinato l’attribuzione di tale assegno alla sola circostanza che il coniuge economicamente più debole non abbia mezzi adeguati o non possa procurarseli per ragioni obiettive.

La sola mancanza di mezzi adeguati, dunque, non sarebbe più sufficiente per il riconoscimento dell’assegno, essendo altresì necessario che il soggetto non possa procurarseli per ragioni obiettive.

La Corte territoriale avrebbe confermato a carico del D. l’obbligo di pagare il detto assegno facendo leva sia sull’iscrizione della L. nelle liste di collocamento sia sulle certificazioni mediche in atti, mentre una corretta interpretazione dell’art. 5, sesto comma, della legge n. 898 del 1970 (testo vigente) e l’applicazione dei principi elaborati da questa Corte avrebbero dovuto condurla a soluzione opposta.

La sentenza impugnata, infatti, si porrebbe in contrasto sia con la ratio legis, che avrebbe inteso escludere la possibilità per un coniuge di vedersi riconoscere pure rendite di posizione, sia con il principio enunciato da questa Corte secondo cui “in tema di divorzio, il coniuge che richiede l’assegno di cui al comma sesto dell’art. 5 della legge 1 dicembre 1970, n. 898, mentre può limitarsi a dedurre di non avere i mezzi adeguati, trasferendo così sulla controparte l’onere probatorio della contraria verità, allorché deduce invece la impossibilità per ragioni obiettive di procurarsi quei mezzi ha l’onere di provare il fondamento di tale situazione”. Nel caso in esame la Corte di appello sarebbe incorsa in palese contraddizione, nel ritenere raggiunta la prova dell’impossibilità per l’intimata di procurarsi propri mezzi di sostentamento, sulla base di due documenti tra loro in contrasto, cioè l’iscrizione al collocamento effettuata dalla donna per essere avviata al lavoro ed un certificato medico che escluderebbe la capacità lavorativa della stessa donna.

La contraddizione risulterebbe ancor più evidente considerando che la L., nata nel 1969, avrebbe un’età che la porrebbe in grado di svolgere qualunque attività lavorativa, onde la prova dell’impossibilità di procurarsi i mezzi di sostentamento dovrebbe essere offerta in modo rigoroso e non con un semplice certificato medico non supportato da altri documenti.

Inoltre la detta impossibilità non sarebbe provata dall’iscrizione nelle liste di collocamento, di per sé insufficiente a dimostrare di avere fattivamente ricercato l’inserimento in un’attività lavorativa, circostanza in relazione alla quale mancherebbe in atti qualsiasi prova.

Richiamati ancora i principi affermati da questa Corte per il riconoscimento dell’assegno, il ricorrente sostiene che la sentenza impugnata non avrebbe dato la necessaria rilevanza al brevissimo periodo di convivenza coniugale che avrebbe caratterizzato il matrimonio de quo, pur documentato in atti (in realtà inferiore a sette mesi). Sarebbe stato legittimo chiedersi se una convivenza coniugale così breve fosse idonea a giustificare il riconoscimento del diritto ad un assegno di divorzio, soprattutto quando il coniuge richiedente sia in giovanissima età e manchi una prova certa in grado di escludere che il medesimo sia in condizioni di procurarsi adeguati mezzi di sostentamento.

La soluzione negativa si imporrebbe anche alla luce di un altro principio, del pari disapplicato dalla Corte territoriale, secondo cui nell’accertamento delle capacità patrimoniali dell’obbligato il giudice deve tenere conto del reddito di quest’ultimo al netto delle spese di produzione e degli oneri derivanti dalla contribuzione ai bisogni di una nuova famiglia, costituita dall’obbligato medesimo dopo il divorzio.

Il ricorso non ha fondamento.

La Corte territoriale ha avuto ben presente il principio di diritto secondo cui, nell’ambito del sistema normativo introdotto con la legge n. 74 del 1987, l’attribuzione dell’assegno di divorzio è subordinata alla specifica circostanza di fatto della mancanza di mezzi adeguati o dell’impossibilità di procurarseli per ragioni oggettive, essendo gli altri criteri destinati ad operare soltanto se l’accertamento della predetta circostanza attributiva risulti di segno positivo (Cass., 13 maggio 1998, n. 4809, richiamata anche nella sentenza impugnata). Anzi proprio dal suddetto principio ha preso le mosse per motivare poi il convincimento espresso (v. sentenza impugnata, pag. 5).

Passando ad esaminare la fattispecie concreta essa però ha ritenuto: a) che, in base alla documentazione prodotta, l’intimata risultava iscritta come disoccupata nelle liste di collocamento; b) che la medesima intimata, secondo certificazioni mediche rilasciate da uno specialista in psichiatria, era affetta da “nevrosi reattiva con note fobico-ossessive in soggetto psicolabile”, malattia per la quale era sconsigliato l’espletamento di attività lavorative.

Orbene, da queste risultanze documentali la Corte di merito ha desunto, in primo luogo, che la donna era priva di mezzi economici adeguati (per tali dovendosi intendere quelli idonei a garantirle lo stesso tenore di vita goduto in costanza di matrimonio). Questo apprezzamento di fatto, basato sullo stato di disoccupazione (cioè sulla mancanza di redditi da lavoro) in un contesto processuale nel quale neppure in questa sede si allega la disponibilità di altri mezzi da parte della L., non è illogico né incongruo e dunque si sottrae a sindacato nella presente sede di legittimità.

La Corte romana, altresì, dalle certificazioni mediche prodotte ha tratto il convincimento che l’intimata avesse fornito la prova di non essere in grado di procurarsi quei mezzi per ragioni indipendenti dalla sua volontà, individuate nello stato di malattia (nevrosi reattiva in soggetto psicolabile) documentato dalle suddette certificazioni.

Al riguardo va in primo luogo osservato che la contraddizione denunziata dal ricorrente (tra iscrizione al collocamento e risultanze dei certificati medici) non sussiste. L’iscrizione al collocamento, infatti, rivela sia lo stato di disoccupazione sia la volontà e la disponibilità a cercare un inserimento nel mondo del lavoro, mentre lo stato patologico emergente dai certificati medici esprime un’oggettiva difficoltà a conseguire quel risultato, ad onta della giovane età del soggetto. I due dati, lungi dall’essere tra loro in contrasto, in realtà si integrano e danno conto del convincimento cui la Corte è pervenuta, sulla base ancora una volta di un apprezzamento di fatto che, essendo sufficientemente motivato con indicazione delle fonti cui quel convincimento si collega, non è censurabile in questa sede.

Gli ulteriori rilievi del ricorrente – circa una (presunta) insufficienza probatoria degli elementi documentali richiamati – si risolvono in effetti in apprezzamenti di fatto diversi da quelli compiuti dalla Corte territoriale e non sono perciò idonei ad integrare i vizi di motivazione rilevanti nel quadro dell’art. 360, primo comma, n. 5 cod. proc. civile.

Ad analoghe conclusioni bisogna giungere con riguardo alle censure secondo cui la Corte di appello non avrebbe dato “la necessaria rilevanza” al brevissimo periodo di convivenza coniugale che caratterizzò il matrimonio de quo né avrebbe tenuto conto dell’esigenza del D. di provvedere ai bisogni della sua nuova famiglia. La sentenza impugnata ha valutato la breve durata della convivenza matrimoniale (pag. 6), nonché le concrete possibilità economiche dell’attuale ricorrente e la necessità di provvedere anche al mantenimento della nuova famiglia (pag. 7). E proprio in base a tale ponderata valutazione ha accolto parzialmente il secondo motivo d’impugnazione, riducendo a lire 300.000 mensili l’assegno di divorzio.

In questo quadro la tesi secondo cui la Corte napoletana avrebbe dovuto escludere in toto il diritto all’assegno non può trovare ingresso. Essa, infatti, postula un sindacato di merito e sul merito che è estraneo ai limiti del giudizio di legittimità.

Alla stregua delle considerazioni che precedono il ricorso deve essere respinto.

Nessuna pronunzia va adottata in ordine alle spese del giudizio di cassazione, perché l’intimata non ha svolto in questa sede attività difensiva.

P.Q.M.

la Corte rigetta il ricorso come in narrativa proposto da G. D. nei confronti di F. L..

Cass., sez. I, Sentenza n.7541 del 13 aprile 2001, sui criteri dell’assegno divorzile

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

Con ricorso del 26 giugno 1990, ex art. 4 della legge l° dicembre 1970 n. 898, L. G. chiedeva che il Tribunale di Perugia dichiarasse la cessazione degli effetti civili del matrimonio celebrato il 6 settembre 1975 con M. C., dalla quale si era consensualmente separato nel 1986.
La C. si costituiva in giudizio aderendo alla domanda, ma chiedendo l’attribuzione di un assegno di divorzio di lire 2.000.000 mensili, annualmente rivalutabili.
Il Presidente del Tribunale confermava in via provvisoria l’assegno concordato in sede di separazione (lire 550.000 mensili) disponendone la rivalutazione annuale secondo gli indici ISTAT.

Il Tribunale pronunciava la cessazione degli effetti civili del matrimonio e, con sentenza definitiva del 28 febbraio – 17 aprile 1997, assegnava alla moglie la somma mensile di lire 950.000, annualmente rivalutabile.

Con sentenza del 20 maggio – 30 giugno 1999, la Corte di appello di Perugia confermava la decisione di primo grado, respingendo le impugnazioni proposte dalle parti.
Osservava, in particolare, per quanto rileva in questa sede:

a) che l’assegno dì divorzio ha carattere assistenziale e spetta all’ex coniuge che non ha mezzi adeguati in relazione al tenore di vita goduto o che avrebbe potuto godere, in costanza di matrimonio;

b) che nella specie era evidente la sproporzione economica risultando dalla documentazione in atti che il G., noto avvocato del Foro perugino, con importanti cariche pubbliche, aveva denunciato per l’anno 1993 un reddito di circa tre volte superiore a quello della ex moglie, la quale, benché laureata, era dipendente, a reddito fisso, di un’industria;

c) che, ai fini della quantificazione dell’assegno, doveva tenersi conto che il matrimonio era durato dieci anni, che le ragioni della decisione era imputabili al marito e che quest’ultimo si era formato una famiglia ed aveva due figli;

d ) che appariva equo l’assegno stabilito dai primi giudici. Avverso la sentenza d’appello L. G.ha proposto ricorso per cassazione sulla base di due motivi.

Marisa C. ha resistito con controricorso.

MOTIVI DELLA DECISIONE

1. Con il primo mezzo d’impugnazione il ricorrente lamenta violazione e falsa applicazione dell’art. 5 comma 6 della n. 898 del 1970, come modificato dalla legge 6.3.1987 n. 74, anche in relazione a quanto disposto dall’art. 2697 c.c., nonché omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione su un punto decisivo della controversia.

1.1. Essere avvocato non è di per sé indice di agiatezza e non comporta, senza necessità di ulteriori dimostrazioni, l’applicazione di un assegno di mantenimento a favore dell’altro coniuge, come invece ritenuto dal Tribunale e recepito dalla Corte di merito, in modo assolutamente superficiale, omettendo di valutare il materiale probatorio raccolto. Le ragioni della decisione valgono ai fini della determinazione dell’assegno ma non ai fini del riconoscimento del diritto all’assegno per cui vale il solo criterio assistenziale, con la conseguenza che l’accertamento della sussistenza di tali ragioni diventa superfluo quando risulti che il coniuge richiedente fruisca di mezzi adeguati.

Nella specie, i redditi della C. erano sufficienti a conservarle il tenore di vita che ella aveva in costanza di matrimonio ovvero a permetterle lo svolgimento di una vita agiata e serena.

Nel 1993 lo stipendio annuo della C. era di circa lire 58.000.000, pari al reddito del G. al momento della cessazione della convivenza, sicché non vi era uno squilibrio tra i redditi.

Il giudice di merito si era limitato ad affermare che la C. non poteva più avere lo stesso tenore di vita goduto in costanza di matrimonio, senza che ella, su cui gravava il relativo onere, avesse dimostrato quale fosse stato tale tenore di vita e che fosse intervenuto un apprezzabile deterioramento di esso a causa dell’inadeguatezza dei propri mezzi.

Né, secondo la giurisprudenza, il deterioramento poteva desumersi dalla mera circostanza di un sensibile divario di condizioni reddituali in danno del coniuge richiedente, specie quando il reddito di quest’ultimo, ancorché inferiore a quello dell’altro, sia in assoluto di importo elevato.

Il G. dopo la separazione non aveva mutato le proprie condizioni di vita e si era limitato ad acquistare una casa di abitazione, grazie alla vendita di altri immobili pervenuti per successione, alla stipula di un mutuo ed all’aiuto economico dell’attuale moglie.

La vendita di beni immobili pervenuti in eredità dopo il divorzio non costituisce un elemento determinativo del tenore di vita non essendo tale evento collegato in alcun modo alla situazione di fatto ed alle aspettative maturate nel corso del matrimonio.

2. Il motivo non è fondato.

2.1. L’accertamento del diritto all’assegno divorzile (di carattere esclusivamente assistenziale) va effettuato verificando l’inadeguatezza dei mezzi (o l’impossibilità di procurarseli per ragioni oggettive) del coniuge richiedente, raffrontata, ad un tenore di vita analogo a quello avuto in costanza di matrimonio e che sarebbe presumibilmente proseguito in caso di continuazione dello stesso o che poteva legittimamente e ragionevolmente fondarsi su aspettative maturate nel corso del rapporto, fissate al momento del divorzio.

Tale accertamento va compiuto mediante una duplice indagine, attinente all’ “an” ed al “quantum”, nel senso che il presupposto per la concessione dell’assegno è costituito dall’inadeguatezza dei mezzi del coniuge richiedente (comprensivi di redditi, cespiti patrimoniali ed altre utilità di cui possa disporre) a conservare un tenore di vita analogo a quello goduto in costanza di matrimonio, non essendo necessario uno stato di bisogno dell’avente diritto (il quale può essere anche economicamente autosufficiente) e rilevando, invece, l’apprezzabile deterioramento, in dipendenza del divorzio, delle precedenti condizioni economiche (Cass. 17 marzo 2000 n. 3101; cfr. pure Cass. 22 giugno 199 n. 6307, 29 ottobre 1999 n. 12182).

2.2. Secondo quanto già affermato da questa Corte, il coniuge che richiede l’assegno divorzile, per provare che la sua situazione patrimoniale e reddituale non consente la conservazione di un tenore di vita analogo a quello mantenuto in costanza di matrimonio, ha l’onere di fornire la dimostrazione della fascia socio-economica di appartenenza della coppia all’epoca della convivenza e del relativo stile di vita adottato “manente matrimonio”, nonché l’attuale situazione economica (Cass. 16 giugno 2000 n. 8225; vedi pure Cass. 8 febbraio 2000 n. 1379, 28 luglio 1999 n. 8183, 21 agosto 1997 n. 7799).

2.3. Nel caso in esame, la Corte territoriale, dopo aver osservato che l’assegno ha carattere assistenziale e riequilibrativo e che l’adeguatezza dei mezzi va valutata non in relazione al parametro di una vita autonoma e dignitosa, ma al tenore di vita goduto, o che avrebbe potuto godersi, in costanza di matrimonio, ha preso come riferimento temporale l’anno 1993, e cioè un’epoca in cui i coniugi erano già separati (dal 1986) ed era pendente (dal 1990) il giudizio di divorzio.

La Corte di appello si è espressa nei seguenti termini: “Nella specie risulta dalla documentazione in atti che il G. – noto avvocato del Foro perugino, con importanti cariche pubbliche – ha denunciato per l’anno 1993 un reddito di circa tre volte superiore a quello della ex moglie, la quale è, benché laureata, pur sempre una lavoratrice a reddito fisso, dipendente da un’industria. Evidente è quindi la odierna sproporzione economica della donna rispetto alla disponibilità economica di cui poteva godere in costanza di matrimonio ed evidente è il conseguente inferiore tenore di vita odierno della stessa”.

2.4. Pur se la Corte territoriale ha fatto riferimento ai redditi delle parti nel 1993, quando i coniugi erano già separati, essa ha evidentemente ritenuto, per il tipo di posizione acquisita dal G., che tale situazione non fosse dovuta a fatti sopravvenuti i quali fossero estranei alle aspettative già presenti durante la convivenza matrimoniale.

E’ evidente, infatti, che la qualità di “noto avvocato del Foro perugino, con importanti cariche pubbliche” si acquisisce nel tempo a meno che non intervengano fattori eccezionali, che nel caso in esame non risultano però nemmeno dedotti.

3. Con il secondo motivo (indicato con il n. 3) il ricorrente denuncia violazione e falsa applicazione di quanto disposto dall’art. 2697 c.c., anche per omessa ed insufficiente motivazione su di un punto decisivo della controversia.

3.1. Per dimostrare, senza invertire l’onere della prova, che la C. non aveva diritto all’assegno di divorzio, sia perché percepiva redditi tali da assicurarle una vita agiata sia perché le sue condizioni di vita non erano mutate in conseguenza della separazione, il G. aveva richiesto l’ammissione di specifici mezzi di prova (prove testimoniali, consulenza tecnica, ispezioni) che erano stati completamente trascurati dai giudici di merito, i quali non avevano spiegato le ragioni per cui tali prove non avevano avuto ingresso nel processo.

La sentenza era quindi viziata per la mancata assunzione di una prova decisiva.

4. Nemmeno questo motivo è fondato.

4.1. Poiché il giudice d’appello ha ritenuto – con una motivazione insindacabile in sede di legittimità, in assenza di vizi logici o giuridici – che gli elementi in atti, relativi alle posizioni lavorative delle parti ed al livello dei redditi rispettivi, dimostrassero la sussistenza dei diritto della C. all’assegno di divorzio, non era tenuto ad esaminare le prove richieste.

5. Il ricorso deve essere, pertanto, rigettato.

6. Le spese del giudizio di cassazione, liquidate come nel dispositivo, vanno poste a carico del ricorrente, in ragione della soccombenza.

PER QUESTI MOTIVI

La Corte rigetta il ricorso e condanna il ricorrente al rimborso delle spese del giudizio di cassazione, liquidate in lire oltre a lire 2.500.000 per onorari.

In base agli articoli 2, 3 e 32 della Costituzione
(Tribunale di Roma, Sezione XI, 14 febbraio 2000, Est. Dott.ssa Schettini)

Pubblichiamo il testo integrale del provvedimento in data 14 febbraio 2000.

Letti gli atti,
a scioglimento della riserva che precede,

osserva in fatto:

Con ricorso depositato in data …….. i coniugi …… premesso quest’ultima di essere affetta da sindrome di Rokitansky – Kuster, patologia caratterizzata da una malformazione dell’apparato genitale che determina l’impossibilità di portare a termine la gravidanza, non precludendo, nel suo caso, la capacità di produrre ovociti, esponevano che: nel settembre del 1994 si erano rivolti alla Clinica Almares ed in particolare al dott. Pasquale Bilotta per una consulenza circa l’esistenza di terapie idonee a tale patologia; che escludendo il medico la possibilità di qualsiasi tipo di intervento anche chirurgico, all’inizio del 1995, desiderosi di avere un figlio, avevano nuovamente contattato il ginecologo per procedere ad una fecondazione in vitro con utero surrogato che, effettuata la fecondazione degli ovociti in provetta, in attesa della disponibilità della donatrice, si era reso necessario dare luogo alla crio-conservazione degli embrioni; che si erano rivolti al dott. Bilotta, nel mese di ottobre 1999, dopo 4 anni, conosciuta la disponibilità della Sig.ra …….. come madre surrogata la quale aveva prestato il suo formale consenso all’impianto; che il ginecologo aveva peraltro opposto un fermo rifiuto all’adempimento della prestazione contrattuale, precedentemente dedotta in specifico accordo, affermando che pur non essendo un obiettore di coscienza si sentiva vincolato dal Codice Deontologico – entrato in vigore il 25 giugno 1995 -, che all’art. 41 vietava espressamente l’accesso a pratiche di maternità surrogata, specificavano che il predetto codice era entrato in vigore in epoca successiva alla formazione della volontà contrattuale e che l’accordo intervenuto doveva essere rispettato puntualmente.

Precisavano i ricorrenti che vi era fondato motivo per ritenere che il diritto fosse minacciato da un pregiudizio imminente ed irreparabile poiché il rifiuto all’adempimento da parte del dott. Bilotta poteva vanificare la possibilità di procedere all’impianto degli embrioni, lo stato di conservazione dei quali rischiava, infatti, di deteriorarsi irreparabilmente con il trascorrere di un periodo di tempo superiore, nel massimo, a cinque anni; concludevano, pertanto, chiedendo un provvedimento diretto ad autorizzare il medico ad adempiere l’obbligazione assunta avente ad oggetto il trasferimento degli embrioni crio-conservati nell’utero della sig.ra…….

Non si instaurava il contradditorio per mancata costituzione di Pasquale Bilotta il quale, peraltro, si presentava in giudizio per rendere dichiarazioni spontanee.

I ricorrenti producevano documentazione medica inerente il processo di crio-conservazione degli embrioni, casistica sull’attività di proliferazione cellulare degli ovociti fecondati in provetta e successivamente congelati e dati statistici di riferimento sulle gravidanze e consequenziali nascite ottenute con pratiche di maternità surrogata.

Il caso che si esamina introduce una tematica fra le più inquietanti degli ultimi anni, quella della procreazione artificiale, tematica che coinvolge non solo il campo medico, etico, filosofico, religioso, ma anche e soprattutto quello giuridico, ove ancora manca una regolamentazione.

L’errore della giurisprudenza, di fronte a tale lacuna legislativa, potrebbe essere quello di utilizzare modelli normativi inadeguati e superati rispetto alle evoluzioni che si sono venute a determinare in campo genetico conseguenzialmente ai rivoluzionari porgressi della medicina, non sfuggendo al pericolo di decisioni arbitrarie e contrastanti con grave pregiudizio per l’evoluzione e la certezza del diritto.

L’innovazione in campo genetico propone situazioni nuove e diverse nelle quali l’evendo della nascita prescinde dall’accoppiamento, nelle quali la procreazione non è fatto naturale e spontaneo, frutto dell’atto sessuale dell’uomo e della donna, risultando, pertanto, non esaustivo il rinvio ai principi generali ed alle norme dettate in materia di filiazione.

Non è utile che la soluzione sia finalizzata ad accogliere ed ammettere senza controlli adeguati e limiti o a vietare drasticamente con il rischio di operazioni genetiche clandestine, traffici lucrosi e di “turismo procreativo”.

Al di fuori dei limiti di una logica lassista o proibizionista, che segua con sguardo attento e riflessivo, il progredire della ricerca scientifica, processo spontaneo, inarrestabile ed auspicabile, in attesa di una chiara regolamentazione che esamini correttamente e disciplini unitariamente le numerose problematiche in questo campo, il compito del giudice, delicato e difficile perché si trova ad operare in un settore che rappresenta uno degli spazi più intimi della vita privata individuale e familiare, è quello volto alla valutazione globale della singola fattispecie nella giusta rilevanza ed equilibrio tra gli interessi coinvolti contrapposti.

Tali contemperamento e ponderamento, che nascono dall’esigenza di rapportare e confrontare modelli giuridici a modelli culturali e sociali in continua evoluzione, dovrebbero porsi come fattori regolatori e, quindi, non preclusivi per lo sviluppo della scienza o coartanti per la coscienza degli uomini, ai quali non può essere interdetta la possibilità di avere figli.

Se il giurista attento alle dinamiche sociali non può disciplinare un evento riproduttivo inedito ricorrendo ai principi consolidati, ove essi non consentano una risposta soddisfacente, trascurando o negando le aspettative, degne di tutela, di soggetti che la scienza biomedica è idonea a soddisfare, per il giudice il corretto modo di procedere deve essere diretto all’emanazione di provvedimenti che nel rispetto dei principi tradizionali, riconoscano l’esistenza di bisogni personali cercando di individuare i modi attraverso cui soddisfarli.

Non appare congruo, pertanto, ricorrere ad un modello rigido, prestabilito e predefinito dovendosi lasciare un più ampio spazio alle scelte individuali nel controllo che queste siano consapevoli e responsabili.

In un’ottica che concepisce la società come un organismo in continua evoluzione, ove sia rispettata l’autorealizzazione individuale, deve essere riconosciuto quale diritto fondamentale della persona, il diritto a diventare genitori e di valutare e decidere le scelte in relazione al bisogno di procreare, con la precisazione che lo status genitoriale può trovare completezza nell’adozione ma anche nella trasmissione del proprio patrimonio genetico.

La fattispecie di cui a processo riguarda l’ipotesi di fecondazione artificiale extracorporea o FIV-ET (in vitro fertilization embrio transfer) – così detta in quanto la fusione dell’ovocita con lo spermatozoo avviene in “provetta” cioè in laboratorio, venendo l’ovulo fecondato successivamente trasferito nella cavità uterina – omologia – poiché il patrimonio genetico è di entrambi i coniugi, l’ovulo e lo sperma cioè appartengono alla moglie ed al marito – con maternità surrogata. Situazione, quest’ultima, del tutto particolare che si verifica quando la donna che vuole il bambino non possa, per patologie strettamente collegate all’apparato genitale o a causa di malattie, affrontare la gravidanza che potrebbe risultare rischiosa. In tali casi, che appaiono maggiormente tutelabili, si ricorre alla cosiddetta “locazione d’utero” ove la coppia, feconda, si rivolge ad una donna perché porti avanti la gravidanza: l’embrione, ottenuto, quindi, in laboratorio con i gameti dei richiedenti, verrà successivamente trasferito nell’utero della donna disponibile alla gestazione.

Con la maternità di sostituzione, ove una donna assume l’obbligazione di condurre a termine una gravidanza per conto di una coppia, la quale riceverà e terrà come proprio il neonato, si crea un profondo mutamento nella dimensione antropologica e culturale della genitorialità, si assiste ad una scissione innegabile tra genitorialità biologica e sociale, ad una destrutturazione dell’identità materna. Certo, la coincidenza tra maternità, gravidanza e parto è un costrutto fondamentale della nostra psicologia, e la figura di una madre genetica ma non gestante assume i contorni quasi di una paternità femminile che sembra contrastare con le stabili linee della concezione dei rapporti familiari e della procreazione. L’abbandono della legge naturale che vuole la donna-madre gestante e partoriente, che pure lascia intravedere la possibilità di riconoscere ad ogni donna il diritto di essere madre senza gravidanza, che in alcuni casi può rappresentare un pericolo per la salute, induce a ridefinire il fenomeno della maternità ridisegnandone i confini.

La riflessione sul significato del concetto di maternità, oggi così profondamente mutato, deve partire dall’affermazione codicistica, avvalorata dalla scienza medica e dall’osservazione tradizionale, secondo cui madre è colei che partorisce.

Le nuove tecniche di riproduzione mettono, peraltro, in crisi profonda tale concezione. Queste tecniche, che possono modificare la sequenza naturale dell’iter procreativo, fanno sì che partorisca colei che non è geneticamente madre. In alcuni paesi si sono cominciati a sperimentare dispositivi tecnologici, del tipo delle superincubatrici, per lo sviluppo dell’embrione, rendendo possibile che una nascita avvenga indipendentemente da una madre gestante: ed in tali casi come potrebbe mai non essere riconosciuta come madre quella genetica?

Attraverso la tecnica della fecondazione in provetta è possibile che un embrione derivante dalla fecondazione di un ovulo sia inpiantato nell’utero di un’altra donna dove si sviluppa e da cui si distacca al termine della gravidanza.

La circostanza che le funzioni tradizionalmente svolte da una sola donna possano essere adempiute da soggetti diversi, la madre genetica che mette a disposizione l’ovocita e la madre gestante che accoglie l’embrione, intaccando il principio della certezza della derivazione materna, hanno reso inadeguate le norme che su tale certezza si fondavano: matura, nell’opinione pubblica più avvertita, il convincimento che il parto finisca per perdere la sua funzione rivelatrice rappresentando l’evento terminale di una complessa sequenza.

Colei che partorisce può, quindi, essere colei che ha co-partecipato, mettendo a disposizione il proprio utero. E tale prestazione ben può essere testimonianza di solidarietà familiare, determinata cioè non da motivi di lucro ma dall’intento, degno di essere preso in considerazione e tutelato, di soddisfare il bisogno di maternità di una donna alla quale, per diversificati motivi, sarebbe invece negato. E il consenso finalizzato a tale risultato, concesso nel rispetto delle condizioni di vita e di salute della madre surrogata, non mosso da intenti speculativi, di commercializzazione, fondato sull’interesse di soddisfare esigenze che a volte trascendono la sfera individuale come può essere vietato aprioristicamente ?

Di questa decisione di mettere al mondo un figlio per un’altra donna può rispondere soltanto la coscienza della madre surrogata: è nota l’opinione che, de iure condendo, ritiene che colei che partorisce un bambino dalla fecondazione di un ovulo di un’altra donna non è geneticamente madre del nato, qualificandosi solo come colei che, portando nel proprio grembo l’embrione ne ha determinato la nascita, madre gestante o portante, colei che “presta l’utero”, considerata dal nostro ordinamento, peraltro, madre giuridica.

Secondo questa impostazione la madre genetica svolge un ruolo insostituibile rispetto all’identità del nato mentre la madre gestante ha una funzione accessoria e come tale “intercambiabile” potendo, come sopra accennato, essere sostituita in un futuro, che non pare lontano, da dispositivi tecnologici.

De iure condito, peraltro, il giudice non può non tenere conto della disciplina penalistica a fondamento della tutela degli status che, ancora oggi, appare insuperabile, dovendo ciò essere valutato ai fini della fattispecie in esame.

Nei casi di maternità surrogata la questione “chi è la madre” non può trovare risposta da un punto di vista scientifico, poiché entrambi i soggetti appaiono causalmente necessari al processo che conduce al parto; entrambe le donne hanno una connessione biologica con il figlio: la problematica, degna di nota, è invece quella di definire chi sia la persona che si deve prendere cura del bambino dopo la nascita e quale delle due donne ne debba essere considerata socialmente responsabile. Traspare un concetto, svincolato dalla tradizione che collega la maternità giuridica al rapporto biologico, quello di maternità responsabile, che meglio appaga il desiderio di vedere crescere bene un bimbo, che soddisfa l’esigenza di creare un’ambiente familiare sereno ed equilibrato dove armoniosamente possa svolgersi ed evolversi la sua personalità.

E sulla base di un’impostazione così riformulata non si può, rectius, non si deve escludere il diritto della madre surrogata di continuare a vedere il bambino, di seguirlo, di copartecipare nelle sue manifestazioni di vita e di tenerlo con sé per alcune ore del giorno: giustamente inaccettabile dalla giurisprudenza, pertanto, l’accordo in base a cui la madre surrogata abbia rinunciato al bambino.

Ed in quest’ottica ancora una volta sembra fondamentale, quale unica metodologia per procedere correttamente e prospettare soluzioni abbastanza soddisfacenti, esaminare ogni situazione, nella sua singolarità e complessità, muovendo da quel bilanciamento di interessi che porta a provvedimenti ponderati, rispettosi delle vicende umane e dei valori fondamentali della persona. E’ compito del giudice, in mancanza di una legislazione, valutare e cercare di risolvere i problemi collegati allo svolgimento di una storia umana, ognuna in quanto tale, diversa, perché calata in una realtà di affetti, emozioni, sentimenti che appartengono a ciascun individuo e sono soltanto suoi.

Oggi all’analisi la vicenda dei coniugi (…..): lei (….) affetta da sindrome di Rokitansky – Kuster che determina l’impossibilità di portare a termine la gravidanza stante l’assenza di utero pur incidendo, in tale caso, nella capacità di produrre ovociti; lui (……) con una problematica legata alla diminuzione nel tempo fino a totale perdita di consistenza e quindi di attività del liquido seminale.

Desiderosi di avere un figlio che fosse geneticamente tale, dopo lunghe indagini mediche ed esclusione di qualsiasi terapia anche chirurgica, decidevano di procedere ad una fecondazione in vitro con utero surrogato rivolgendosi al dott. Pasquale Bilotta che li aveva guidati nella ricerca di una terapia idonea per la citata patologia. Preclusiva all’impianto dell’ovocita fecondato nell’utero della madre surrogata, secondo il medico, la normativa del codice deontologico che espressamente vieta tali pratiche prevedendo gravissime sanzioni in caso di inosservanza.

Partendo dal presupposto che l’interesse meritevole di tutela, richiesto dalla legge quale limite all’autonomia contrattuale può essere legittimamente individuato nell’aspirazione della coppia alla realizzazione come genitori, che il diritto alla procreazione sia direttamente collegato a quello, costituzionalmente garantito, di manifestazione e svolgimento della personalità, l’indagine deve muovere dalla verifica del fattore psicologico che induce all’utilizzazione di una tecnica del genere.

Ora, avuto riguardo al caso in esame, la dott.ssa ………… nominata quale CTU al fine di accertare la stabilità emotiva della coppia con riferimento alla maternità surrogata si esprime dicendo “dopo un lungo dialogo con il Sig. (….) ne evince una valutazione positiva sotto il profilo psicologico e morale nonostante la lunga e provante prassi burocratica alla quale sia stato sottoposto affinché possa venire riconosciuta la sua identità di padre”; e sempre nella consulenza, attenta ed incisiva si legge: “la ricorrente non è affetta da nessuna patologia delirante né da turbe o manie psichiche che in qualche modo possano pregiudicare, né in eccesso né in difetto, quello che normalmente è connaturato alla natura femminile cioè la maternità”. Ed ancora lo stesso dott. Bilotta, non costituito giudizialmente ma regolarmente presentatosi in udienza con i coniugi, affema espressamente che la coppia, sottoposta a valutazione psicologica, come da prassi nel centro clinico ove svolge la sua attività, “ha dimostrato la piena compatibilità ad un programma di maternità surrogata, escludendo qualsiasi forma di depressione o psicosi …”. Con riferimento, quindi alla madre surrogata, la Sig.ra (….) , la consulenza si esprime in questi termini: “…..sottoposta anch’ella a valutazione psicologica … manifesta un’intensa emozione di fronte ad un così importante evento che comunque non la distoglie dalla consapevolezza dell’atto d’amore che compie verso colei che, amica di famiglia da anni è provata dalla coscienza piena di una femminilità tagliata a metà tra illusione e realtà reale. Manifesta ancora seri e profondi aspetti morali e responsabilità nei confronti del nascituro tali da confrontarla con il ruolo di seconda madre, mostrando ella stessa il desiderio di seguire il bambino quale madrina così come esposto dalla stessa dottrina ecclesiastica”.

Lontani, quindi, nel caso di cui a processo, da problematiche quali lucrosi traffici di gameti, commercializzazione di utero, ipotetici ma verosimili ed insanabili contrasti tra soggetti divesi – madre surrogata e madre genetica – collegate a turbe, o manie psichiche di maternità deve essere espressa una valutazione assolutamente positiva con riguardo alla prospettazione futura del fatto “nascita”. E’ auspicabile che per ogni bambino si crei un’ambiente familiare sano, equilibrato e stabile, con assunzione di consapevole responsabilità da parte di ognuno nel suo ruolo, come quello che lasciano intravedere i coniugi (….) i quali, peraltro, fondano la loro aspettativa su un vincolo, quello matrimoniale, tradizionalmente e giuridicamente tutelato. Ed allora se pure con l’utilizzazione di tecniche le quali, comunque, “ispirate dalla scienza per l’amore della vita” perché “non dare ad una donna già castigata e per di più beffata dalla natura la possibilità di una maternità che sia tale anche geneticamente sarebbe ammettere la fallibilità della parola di Dio nel concetto d’amore” (v. ancora la consulenza agli atti).

Tanto premesso in fatto, si rileva in rito l’applicabilità alla specie del ricorso ex art. 700 c.p.c. che non può essere ritenuta esclusa a seguito della richiesta “particolare” che riguarda una problematica delicata e complessa e non ancora disciplinata legislativamente.

Non può negarsi invero che la procedura di cui all’art. 700 citato è caratterizzata da elementi specializzati, per i quali si può legittimamente affermare che la suddetta richiesta possa apparire inammissibile.

Ma non può essere ignorato che compito dell’interprete è quello d’intendere gli istituti conformemente ai principi costituzionali, e quindi di escludere solo quelle formulazioni che si palesano in contrasto con questi ultimi.

Qualche riflessione.

Il provvedimento che, nel caso che si esamina, viene richiesto è diretto all’adempimento di una prestazione di tipo medico consistente in un facere cioè l’impianto dell’embrione nell’utero della madre surrogata. La problematica, ancora irrisolta, che sembra emergere è quella dell’ineseguibilità degli obblighi di fare laddove il debitore non sia verosimilmente “consenziente”.

Nella fattispecie non appare, peraltro, congrua l’emissione di un provvedimento di condanna ad un facere poiché il medico, non costituito, ma comparso in udienza per rendere dichiarazioni spontanee, ha espressamente affermato di essere personalmente favorevole alla pratica di maternità surrogata nonché di essere disponibile all’effettuazione, sottolineando la piena comprensione per la situazione e la sua completa adesione alla richiesta.

D’altra parte venendo in rilievo, dalla prospettazione dei ricorrenti e dalle dichiarazioni del dott. Bilotta, l’inosservanza del Codice Deontologico, che, peraltro ha efficacia interna vincolando soltanto la categoria che regolamenta e non incidendo, quindi nell’ordinamento legislativo preesistente, non potrebbe essere richiesta e, quindi, concessa una tutela civile concernente obbligazioni naturali: spetta, infatti, al giudice, nel caso de quo, il semplice accertamento dell’ammissibilità e della liceità della domanda all’adempimento.

Tale provvedimento, inscindibilmente collegato all’accordo consolidato precedentemente, incide nel contratto di maternità surrogata preferendosi parlare di negozio laddove, come nel caso di specie, difetta il requisito della corrispettività essendo escluso qualsiasi pagamento ed essendo stato concesso il consenso per spirito di liberalità.

Il contratto di maternità surrogata, che deve essere verificato con riguardo alle disposizioni astrattamente applicabili, deve essere ricondotto entro lo schema dell’atipicità: è quindi alla meritevolezza degli interessi sottostanti che il giudice deve guardare nel momento in cui è chiamato a valutarne la validità.

E l’interesse meritevole da parte dell’ordinamento giuridico, richiesto dalla legge quale limite all’autonomia contrattuale deve essere individuato nell’aspirazione della coppia alla realizzazione come genitori. Si afferma da una parte che i figli devono venire solo se ed in quanto desiderati, dall’altra che ogni figlio desiderato deve nascere ed allora sembra quasi inevitabile il passaggio dal riconoscimento del desiderio di un figlio all’affermazione di un vero e proprio diritto a procreare, contribuendo le tecniche di riproduzione assistitata a rendere esplicita ed accentuare questa rivendicazione del diritto al figlio che, peraltro, trova fondamento in quello più ampio, costitituzionalmente garantito e protetto, di manifestazione e svolgimento della personalità.

Ma vi è di più.

Con riferimento alla vicenda ….. tale giudizio di meritevolezza appare avvalorato dalla circostanza che il diritto alla vita dell’embrione è stato oggetto di espresso riconoscimento da parte della Corte Costituzionale la quale ha dichiarato che la vita umana va tutelata sin dal suo inizio.

Nel contratto di maternità surrogata è insita la problematica inerente l’indisponibilità degli status alla quale è estranea l’ipotesi, quale quella di cui a processo, della maternità meramente portante che, come sopra precisato, si verifica quando una donna si limiti a condurre a gestazione un’embrione risultante dalla fusione del materiale spermatico della coppia committente, e, quindi, a lei geneticamente estraneo. Ed infatti come non potrebbe dubitarsi che, in tale ipotesi, si sia effettivamente in presenza di un’abdicazione al ruolo parentale della madre surrogata. E tuttavia, l’irrinunciabile attribuzione delle potestà genitoriali sono da collegare al fatto procreazione laddove il fatto cui ci si riferisce non deve intendersi riduttivamente come fatto materialisticamente considerato, dovendo essere ravvisato in un fatto umano, in un comportamento cioè rivolto alla procreazione, secondo la normale valutazione sociale. Ora, tale significato dell’agire dell’uomo non pare assolutamente rintracciabile nei comportamenti di mera locazione dell’utero, quando sia da ritenere estranea una qualsiasi volontà di assunzione del ruolo genitoriale.

Il sistema in materia di stato familiare, appare, peraltro, essersi avviato in una direzione intermedia tra i due estremi dell’immutabilità assoluta e della piena rimessione al consenso delle parti private: ed allora sembra corretto il superamento dello stato familiare originario solo quando, a seguito dell’accertamento e del controllo giudiziale, si riveli come non più auspicabile il mantenimento di una qualificazione giuridica a mero schema formale quando cioè la famiglia biologica non rappresenti più un luogo privilegiato di sviluppo della personalità del minore, non più suscettibile di apprezzamento.

Comune alla fecondazione artificiale omologa ed eterologa la problematica che si fonda sulla lettura dell’art. 5 c.c. che prevede che gli atti di disposizione del proprio corpo siano vietati quando cagionino la diminuizione permanente dell’integrità fisica.

La donazione dell’utero, nel rispetto delle condizioni di salute della madre surrogata non comporta la diminuizione permanente dell’integrità fisica ove, comunque sarebbe difficile escludere la liceità di un mero prestito di organo, peraltro limitato nel tempo sotto controllo medico, quando il legislatore ha previsto la possibilià di donazioni di organi tra soggetti vivi! Tale liceità viene avvalorata dalla considerazione che se pure non si possa ritenere che “il generare” sia necessario alla salute, non si può escludere che, in determinati casi il desiderio di procreazione non appagato può comportare squilibri psichici dai risvolti patologici, specie per le donne. Il crescente interesse da parte della sociologia nei riguardi delle problematiche legate all’utilizzo delle tecniche di riproduzione assistita è costituito, infatti, dal graduale delinarsi della sterilità come questione sociale. E comunque l’atto dispositivo del proprio corpo di per sé non è certo illecito trovando il suo fondamento, al contrario, nello stesso art. 5 che vietando tali atti quando cagionino una diminuizione permanente dell’integrità fisica o quando siano altrimenti contrari alla legge, all’ordine pubblico o al buon costume, implicitamente riconosce la liceità di tutti gli altri. Tale potere deve correttamente essere posto in relazione al alcuni principi costituzionali: art. 2, tutela dei diritti fondamentali dell’individuo; art. 3, 2° comma, impegno a rimuovere ogni ostacolo allo sviluppo della personalità; art. 32 tutela della salute quale diritto fondamentale dell’individuo.

In una tale ridefinizione il potere di disposizione del proprio corpo non deve essere visto come espressione del diritto di proprietà o anche di un diritto personale ma come libertà di diporre strumento di attuazione dello sviluppo della personalità ed il corpo non più come come oggetto autonomo e separato dalla persona, ma come elemento inscindibile di essa.

Anche in relazione alle nozioni di ordine pubblico e buon costume deve giungersi alla conclusione che un atto di questo genere sia ammissibile.

Il legislatore ha volutamente lasciato aperti questi due concetti in modo da consentire il continuo modificarsi ed evolversi del loro contenuto in relazione al mutamento della coscienza sociale. Clausole generali destinate a riempirsi di contenuto con riferimento al tempo, al luogo, all’indirizzo politico e all’agire e sentire di una data collettività, non può, pertanto, in un procedimento di ricostruzione dei concetti; essere trascurata l’evoluzione della scienza medica e, quindi, delle nuove tecniche di fecondazione artificiale.

E’ vero che la coscienza morale e sociale non può permettere la commercializzazione di una funzione così elevata e delicata come la maternità, comportando ciò una gravissima lesione della dignità della persona umana, ma tale affermazione deve essere messa in dubbio quando il consenso all’utilizzazione dell’utero sia determinato, come nella vicenda che si esamina, da ragioni di solidarietà e concesso per spirito di liberalità.

Verificata la liceità del negozio di maternità surrogata sulla base dei requisiti dell’oggetto e della causa, escludendosi, comunque, l’illiceità, qualora non sia previsto un corrispettivo, tale valutazione, rapportata ai motivi non integra gli estremi del negozio in frode alla legge, laddove l’accordo delle parti non sia diretto ad eludere le norme sull’adozione e sull’indisponibilità degli status.

Ed ancora una volta il riferimento al caso de quo che esclude possa trovare applicazione la fattispecie di cui all’art. 1344 c.c.: le dichiarazioni della madre surrogata, rilasciate in sede di consulenza psicologica, ove costei espressamente afferma di non essere distolta dalla consapevolezza dell’atto d’amore che compie manifestando seri e profondi aspetti morali e responsabilità nei confronti del bambino ed il desiderio di seguirlo quale madrina confrontandosi con il ruolo di seconda madre.

E d’altra parte esaminato l’accordo intercorso tra le parti, ove il consenso prestato dalla Sig.ra ….. alla maternità surrogata è espresso in termini chiari e precisi, non è dato presumere la volontà, se pure implicita, di superare la disciplina civilisitca e penalistica relativa agli status.

Tale accordo, pertanto, deve essere ritenuto ammissibile, lecito e legittimo.

Da ultimo viene in esame il pericolo di danno irreparabile.

Precisano i ricorrenti che vi è fondato motivo per ritenere che il diritto sia minacciato da un pregiudizio imminente ed irreparabile poiché il rifiuto all’adempimento da parte del dott. Bilotta vanifica la possibilità di procedere all’impianto degli embrioni, lo stato di conservazione dei quali rischia, infatti, di deteriorarsi irreparabilmente con il trascorrere di un periodo di tempo superiore, nel massimo, a cinque anni.

Tale affermazione risulta fondata poiché avvalorata dalle dichiarazioni dello stesso ginecologo e dalla produzione documentale agli atti. E’ verosimile che un ulteriore ritardo nell’effettuazione dell’impianto, comporterebbe un aggravamento alla condizione attuale di vitalità degli embrioni mettendone a rischio l’attività di proliferazione cellulare.

Il ricorso va dunque accolto previo accertamento della liceità e della meritevolezza dell’accordo concluso tra i coniugi ….. ed il dottor Pasquale Bilotta.
P.Q.M.

Visto l’art. 700 c.p.c.

accertata l’esigibilità della prestazione medica dedotta nell’accordo intercorso tra le parti di causa, in adempimento all’obbligazione assunta avente ad oggetto il trasferimento di embrioni crio-conservati ed ottenuti mediante fusione del materiale spermatico dei coniugi (….), autorizzandone l’impianto nell’utero della Sig.ra ……

Il Giudice
Dott. Chiara Schettini

Depositata in Cancelleria in data 17 febbraio 2000

LA CONVENZIONE INTERNAZIONALE SUI DIRITTI DEL FANCIULLO IMPONE DI TENER CONTO DELLA SUA VOLONTA’ NEI RAPPORTI DI FAMIGLIA
Il Giudice può disporre che in caso di divorzio egli non sia costretto a incontrare il padre non affidatario (Cassazione Sezione Prima Civile n. 317 del 15 gennaio 1998, Pres. Finocchiaro, Rel. Spirito).

Il Tribunale di Bari, dichiarando cessati gli effetti civili del matrimonio concordatario tra i sigg. A.G. e R.L. ha disposto l’affidamento alla madre del loro figlio minore, precisando che il padre aveva la facoltà di vedere il figlio “subordinatamente, peraltro, e al consenso, volta per volta, del minore”.
La Corte d’Appello ha confermato questa decisione. Il padre è ricorso in Cassazione sostenendo che il diritto di visita del genitore non affidatario non può essere subordinato al consenso del minore.
La Suprema Corte (Sezione Prima Civile n. 317 del 15 gennaio 1998, Pres. Finocchiaro, Rel. Spirito) ha rigettato il ricorso affermando che ogni provvedimento del Giudice riguardante i figli deve avere, in base alle norme vigenti in materia di separazione e divorzio, come esclusivo riferimento l’interesse morale e materiale della prole. Questo principio – ha osservato la Corte – è stato rafforzato dalla convenzione internazionale sui diritti dell’infanzia firmata a New York il 20 novembre 1989 e ratificata dall’Italia con legge n. 176 del 27 maggio 1991. In particolare la Corte ha richiamato gli articoli 9 e 12 di tale convenzione. Nell’art. 9 si afferma che “gli Stati parti rispettano il diritto del fanciullo separato da entrambi i genitori o da uno di essi, di intrattenere regolarmente rapporti personali e contatti diretti con entrambi i suoi genitori, a meno che ciò non sia contrario all’interesse preminente del fanciullo”.
L’art. 12 sancisce che “gli Stati parti garantiscono al fanciullo capace di discernimento il diritto di esprimere liberamente la sua opinione su ogni questione che lo interessa; tali oponioni vanno debitamente prese in considerazione, tenendo conto della sua età e del suo grado di maturità. A tal fine, si darà in particolare al fanciullo la possibilità di essere ascoltato in ogni procedura giudiziaria o amministrativa che lo concerne, sia direttamente, sia per il tramite di un rappresentante o un organo appropriato, in maniera compatibile con le regole di procedura della legislazione nazionale”.
Il patto internazionale – ha osservato la Corte – attribuisce, quindi, all’opinione, ai sentimenti ed agli interessi del minore capace di discernimento un rilievo del tutto nuovo rispetto al quadro della nostra precedente legislazione, mirando ad attribuire all’infanzia, ed alle componenti affettive e sentimentali di cui essa si nutre, la priorità che le spetta nell’ambito della società. Di qui la necessità che il giudice della famiglia prioritariamente ed attentamente indaghi, anche a mezzo dei servizi sociali e delle strutture psicopedagogiche, sulla maturità e la capacità di discernimento del minore, accerti i suoi reali sentimenti, le tendenze caratteriali, le opinioni gli interessi intimi e sociali, dopo di che emetta i provvedimenti necessari a rendere piena soddisfazione ed espressione di quel coacervo di pulsioni che si dibattono nell’età adolescenziale e che, se rettamente ed equilibratamente realizzate, pur sempre nel rispetto dei fondamentali valori umani, contribuiscono alla formazione dell’individuo maturo per il suo ingresso nella società.

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L’ASSEGNO PER IL CONIUGE IN CASO DI DIVORZIO NON VA DETERMINATO SULLA BASE DI QUELLO CONCORDATO PER LA SEPARAZIONE PERSONALE
Ma si deve procedere a una valutazione autonoma secondo diversi criteri
(Cassazione Sezione Prima Civile n. 12400 del 9 dicembre 1998, Pres. Vessia, Rel. Bonomo).

All’assegno di divorzio, secondo la disciplina normativa di cui all’art. 5 della legge n. 898 del 1970, va riconosciuto carattere esclusivamente assistenziale, presupposto della sua concessione essendo la sola inadeguatezza di mezzi del coniuge istante per la conservazione di un tenore di vita analogo a quello tenuto in costanza di matrimonio (inadeguatezza da intendersi in termini di apprezzabile deterioramento delle precedenti condizioni economiche in dipendenza del divorzio che non si risolve, peraltro, nella esistenza di un vero e proprio stato di bisogno). Ne consegue che il giudice di merito, chiamato ad una duplice indagine, è tenuto, dapprima, all’accertamento dell’esistenza del menzionato presupposto dell’inadeguatezza dei mezzi, successivamente alla determinazione concreta della misura dell’assegno, sulla base dei criteri elencati dal comma 6 nella norma di cui al citato art. 5 (le condizioni dei coniugi, le ragioni della decisione, il contributo economico dato da ciascuno alla conduzione familiare ed alla formazione del patrimonio comune o individuale, il reddito di entrambi, la durata del rapporto di coniugio).
La determinazione dell’assegno di divorzio è indipendente dalle statuizioni patrimoniali operanti, per accordo tra le parti e in virtù di decisione giudiziale, in vigenza di separazione dei coniugi, data la diversità delle discipline sostanziali, correlate a diversificate situazioni, e delle rispettive decisioni giudiziali, in quanto l’assegno divorzile, presupponendo lo scioglimento del matrimonio, prescinde dagli obblighi di mantenimento e di alimenti, operanti nel regime di convivenza e di separazione, e costituisce effetto diretto della pronuncia di divorzio, con la conseguenza che deve essere determinato in base a criteri propri ed autonomi rispetto a quelli rilevanti per il trattamento spettante al coniuge separato. Per differenziare i due tipi di assegni e per non appiattire l’indagine del giudice ad una mera revisione delle conseguenze patrimoniali della separazione, in base ad eventuali circostanze sopravvenute (ciò, infatti, non è consentito dalla legge), occorre conferire il giusto rilievo alla molteplicità degli indici di quantificazione offerti dalla legge, il che consente di evitare che la misura dell’assegno risulti implicitamente ricompresa nel suo criterio attributivo, di guisa che a tali indici resterebbe la funzione di meri riferimenti verbali generici, per giustificare una soluzione già raggiunta in sede di giudizio sull’an.

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